Задача: приобрести долю в действующем бизнесе при условии, что продавец выкупит её обратно в случае, если стоимость доли не удастся вернуть из прибыли предприятия в определённый срок. Решение: здесь.
Павел Кортунов
Дальновидные инвесторы, «наощупь» проверяющие состоятельность компаний для потенциального размещения капитала, при обращении к юристам за сопровождением сделки всегда запрашивают варианты обеспечения окупаемости инвестиций или гарантий их возврата в случае фиаско.
И это не блажь, а высшая степень осторожности. Не всегда аудит выявляет лакуны отчётности. Никогда серые схемы не станут частью официальной сделки. Ни один суд не защитит права участника или акционера общества, основанные на злоупотреблении правом. Эту вводную необходимо принять «на берегу».
Однако для определения реальной доходности или убыточности бизнеса, исходя из полных данных об источниках выручки, имеется отличный инструмент – коэффициент «ROI» (от англ. return on investment). С его помощью мы получаем вполне понятный показатель отношения суммы прибыли или убытков к сумме инвестиций.
За ключевые значения могут быть приняты принципы отчётности по соглашению сторон, необязательно активы, бухгалтерский или оперативный учёт. Всё зависит от специфики компании, её структуры и сложившейся практики взаимоотношений с контрагентами. Формула ROI предусматривает обращение с любыми значениями.
Но если просчитать бизнес – не особая проблема, то защитить свои вложения в него – задача шахматного порядка. Впрочем, гроссмейстеры настолько глубоко проанализировали шахматную теорию, что давно пророчат своей игре «ничейную смерть». Все комбинации раскрыты и в нападении, и в защите. Как же выиграть?
Играть по правилам – вчерашний день.
В 1996 году легендарный чемпион мира Бобби Фишер, гений с другой планеты, предложил простой способ повернуть реки вспять: представил шахматы-960 (или случайные шахматы Фишера). Всё как обычно, только расстановка фигур первого ряда выбирается случайным образом! Одна-единственная новация дала 960 новых начальных позиций, и, как показала практика, сломала мозг искусственному интеллекту.
В юриспруденции фишеровская смелость поможет гарантированно выиграть партию, заставив соперника при неблагоприятном развитии игры вернуть на доску взятые фигуры. Соперник, безусловно, должен с этим согласиться, и тогда он превратится в партнёра. В ином случае такой партии мы скажем жёсткое НЕТ!
Предупредим, что предлагаемые правовые модели не касаются покорения бизнес-ангелами стартапов. У них своя типичная история: группа разработчиков создаёт прототип интересного мобильного приложения и заявляется на венчурную площадку, например, в Фонд поддержки интернет-инициатив, для валидации ценности продукта и получения первых денег. Мы же говорим только о предприятиях, состоявшихся в своей отрасли, или же о выходе на национальный рынок зарубежных игроков.
Прежде всего, помимо заключения нотариального договора купли-продажи доли в ООО (пакета акций в АО) в любых вариациях предстоит подготовить ещё и следующий пакет документов:
- Инвестиционный договор;
- Корпоративный договор;
- Опционный договор;
- Договор займа;
- Договор залога.
Их применение способно провести тонкую настройку сделки в зависимости от трёх избранных инвестором моделей:
- Не покупаем долю: предоставляем заём под её залог – бизнесом управляет старая команда, возврат производится из прибыли, которая полностью распределяется в пользу займодавца и не направляется на выплату дивидендов. «Распробуем» бизнес;
- Покупаем миноритарную (небольшую) долю: предоставляем заём под залог мажоритарной (основной) доли – избираем подконтрольного директора, меняем устав так, чтобы его нельзя было сменить, расчёт из прибыли. По сути, надстройка над базисом первой модели;
- Покупаем мажоритарную долю: осуществляем все вышеуказанные действия, но дополнительно заключаем с продавцом опцион в форме безотзывной оферты на обратный выкуп доли в случае, если в течение определённого периода времени её стоимость не окупится из прибыли. Это применимо и во второй модели.
Третья модель – универсальна. В качестве приятного бонуса она также подразумевает заверение продавца об обстоятельствах (о размере выручки, прибыли, их источниках, легальности, и т.п.). И если выяснится их недостоверность, покупатель имеет законное право на расторжение договора с возвратом стоимости доли за минусом полученной прибыли. Тем самым, застраховано опционное обязательство на обратный выкуп доли.
При этом, необязательно умышленное (виновное) сообщение недостоверных заверений – их несостоятельность может быть выявлена впоследствии. Для продавца действует презумпция осведомлённости о том, что покупатель будет полагаться на его заверения. Так что ударить по рукам придётся только после совершения кропотливой работы над юридической чистотой сделки, в которой должны быть заинтересованы обе её стороны.
Приглашаем Вас на консультацию, и фирма обязательно защитит Ваши права!
С уважением,
Управляющий партнёр
Павел Кортунов
